ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIÇA Apelação Criminal n. XXXXX-37.2016.8.24.0023 , da Capital ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIÇA Apelação Criminal n. XXXXX-37.2016.8.24.0023 , da CapitalRelator: Des. Carlos Alberto Civinski PENAL . APELAÇÃO CRIMINAL. CRIME CONTRA A INCOLUMIDADE PÚBLICA. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO. SENTENÇA CONDENATÓRIA. RECURSOS DA DEFESA E DA ACUSAÇÃO. RECURSO DA DEFESA. PLEITO ABSOLUTÓRIO. ALEGAÇÃO DE INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA. AGENTE QUE AFIRMA TER ADQUIRIDO O ARTEFATO BÉLICO PARA DEFESA PESSOAL. DESCABIMENTO. HIPÓTESE NÃO COMPROVADA NOS AUTOS. ÔNUS PROBATÓRIO QUE INCUMBIA A DEFESA, EXEGESE DO ART. 156 , DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL . CONDENAÇÃO MANTIDA. DOSIMETRIA. PRETENSÃO DE REDUÇÃO DA FRAÇÃO UTILIZADA NA PRIMEIRA FASE. INVIABILIDADE. AUMENTO PROPORCIONAL E OPERADO EM CONSONÂNCIA COM ORIENTAÇÃO JURISPRUDENCIAL. RECURSO DA ACUSAÇÃO. PRETENDIDA FIXAÇÃO DO REGIME FECHADO E AFASTAMENTO DA DETRAÇÃO DO PERÍODO DE PRISÃO CAUTELAR. POSSIBILIDADE. AGENTE REINCIDENTE E COM CIRCUNSTÂNCIA JUDICIAL NEGATIVA. VERBETE 269 DA SÚMULA DE JURISPRUDÊNCIA INCORRETAMENTE APLICADO PELO JUÍZO A QUO. ALTERAÇÃO PARA O REGIME FECHADO QUE SE IMPÕE. DETRAÇÃO EQUIVOCADAMENTE APLICADA. QUANTIDADE DE PENA QUE NÃO INFLUENCIA NO REGIME INICIAL. SENTENÇA PARCIALMENTE REFORMADA - A excludente de culpabilidade de inexigibilidade de conduta diversa, para que possa ser reconhecida, deve ser cabalmente demonstrada por aquele que a alega, consoante a exegese do artigo 156 , caput, do Código de Processo Penal - A lei penal não estabelece fração específica de aumento/diminuição nas duas primeiras etapas da dosimetria, de modo que esta Corte tem recomendado a fração de 1/6, sem retirar do julgador certa dose de discricionariedade sobre o montante aplicado - Inviável a fixação do regime semiaberto para agente reincidente e que registra circunstância judicial negativa (maus antecedentes) - Por conseguinte, não era possível a fixação do regime aberto a partir da detração do tempo de prisão cautelar, uma vez que o regime não deveria ter sido fixado com base na quantidade de pena, mas, sim, considerando-se a reincidência e os maus antecedentes do acusado - Parecer da PGJ pelo conhecimento e desprovimento do recurso da defesa e pelo conhecimento e provimento do recurso da acusação - Recurso da defesa conhecido e desprovido; recurso da acusação conhecido e provido. V (TJSC, Apelação Criminal n. XXXXX-37.2016.8.24.0023 , da Capital, rel. Carlos Alberto Civinski , Primeira Câmara Criminal, j. 25-10-2018).