TJ-SC - Apelação Criminal: APR XXXXX20148240005 Balneário Camboriú XXXXX-08.2014.8.24.0005
APELAÇÃO CRIMINAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA. SONEGAÇÃO FISCAL (ART. 2º , II , LEI N. 8.137 /1990), POR OITO VEZES. SENTENÇA CONDENATÓRIA. RECURSO DA DEFESA. PLEITO ABSOLUTÓRIO - MATERIALIDADE E AUTORIA INCONTESTES. COMERCIANTE QUE SE APROPRIA DO IMPOSTO COBRADO OU DESCONTADO DE TERCEIRO A TÍTULO DE ICMS E NÃO REPASSA AO FISCO. AUSÊNCIA DE RECOLHIMENTO DO TRIBUTO QUE TIPIFICA O CRIME. DOLO EVIDENCIADO.CONDUTA TÍPICA QUE SE CONSUMA COM A SIMPLES OMISSÃO DE RECOLHER A VERBA DEVIDA. MERO INADIMPLEMENTO TRIBUTÁRIO NÃO CONFIGURADO. PRECEDENTES. AUSÊNCIA DO ELEMENTO SUBJETIVO DOLO. AGENTE QUE NÃO PRATICOU SONEGAÇÃO FISCAL COM A INTENÇÃO DE FAZER PRÓPRIO O DINHEIRO QUE PERTENCE AO FISCO. TIPO PENAL QUE INDEPENDE DE DOLO ESPECÍFICO. DOLO GENÉRICO CONFIGURADO PELA AUSÊNCIA DE REPASSE DE VALORES. PLEITO DE EXCLUSÃO DE CULPABILIDADE RELATIVA À INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA. IMPOSSIBILIDADE. DIFICULDADE FINANCEIRA DA EMPRESA QUE NÃO JUSTIFICA A AÇÃO. COMERCIANTE QUE É MERO DEPOSITÁRIOS DOS VALORES DE ICMS SUPORTADOS PELO CONSUMIDOR. FUNÇÃO DE REPASSE, TÃO SOMENTE. ARGUMENTO QUE DEMONSTRA, TODAVIA, A UTILIZAÇÃO INDEVIDA DE VERBA PERTENCENTE AO ERÁRIO DO ESTADO INCONSTITUCIONALIDADE DO TIPO PENAL. INVIABILIDADE. APELANTE QUE, NA CONDIÇÃO DE SÓCIO-ADMINISTRADOR DA EMPRESA, ASSUME A OBRIGAÇÃO DE REPASSAR OS VALORES RECOLHIDOS A TÍTULO DE ICMS AO FISCO, OS QUAIS SÃO ARCADOS PELO CONTRIBUINTE DE FATO. PRISÃO CIVIL QUE NÃO SE CONFUNDE COM SANÇÃO PENAL. ESFERAS CÍVEL E PENAL INDEPENDENTES. DIREITO PENAL QUE VISA TUTELAR A ORDEM TRIBUTÁRIA. PRECEDENTES DO STF, STJ E DESTA CORTE. DOSIMETRIA, SUSTENTADO COMETIMENTO DE CRIME ÚNICO. NÃO OCORRÊNCIA. SONEGAÇÃO DE ICMS QUE SE CONSUMA MENSALMENTE, QUANDO EXPIRADO O PRAZO PARA RECOLHIMENTO DO TRIBUTO. APELANTE QUE SE OMITIU NO PAGAMENTO DO IMPOSTO POR TRÊS MESES. DELITOS PRATICADOS EM IDÊNTICAS CONDIÇÕES DE TEMPO, MODO DE EXECUÇÃO E LUGAR. CONTINUIDADE DELITIVA CONSERVADA. REQUERIDA REDUÇÃO DA PENA DE MULTA EM RAZÃO DA HIPOSSUFICIÊNCIA ECONÔMICA DO RÉU. IMPOSSIBILIDADE. PROPORCIONALIDADE ENTRE A PENA CORPORAL E A PENA DE MULTA QUE DEVE SER OBSERVADA. SITUAÇÃO ECONÔMICA DO RÉU QUE PODERÁ SER DEMONSTRADA NA FASE DE EXECUÇÃO DA PENA. ART. 169 DA LEP . PEDIDO INDEFERIDO. SUBSTITUÍDA PENA RESTRITIVA DE LIBERDADE POR FIXAÇÃO DE MULTA EM VALOR COMPATÍVEL PARA REPARAÇÃO DO DANO CAUSADO AO ERÁRIO. POSSIBILIDADE ( CPP , ART. 387 , IV ). É possível a fixação de valor mínimo para reparação do dano causado por infração penal consistente em crime contra a ordem tributária.